國(guó)有企業(yè)進(jìn)行混合所有制改革，進(jìn)行員工持股后，形式上股權(quán)結(jié)構(gòu)發(fā)生變化，但根本上卻是國(guó)有企業(yè)管理制度和治理結(jié)構(gòu)的改革，公司章程則是員工持股后保障企業(yè)有序化、規(guī)范化經(jīng)營(yíng)的重要文件，是加強(qiáng)企業(yè)依法合規(guī)建設(shè)的重要“憲章”。

筆者發(fā)現(xiàn)，實(shí)踐中很多章程內(nèi)容雖然沒有違反法律規(guī)定，但照抄照搬公司法規(guī)定或套用在工商行政部門備案版本的現(xiàn)象較為普遍，未統(tǒng)籌設(shè)計(jì)，未能體現(xiàn)公司章程條款的個(gè)性化設(shè)計(jì)，影響改革成效。

筆者認(rèn)為，公司法律部門對(duì)章程的審核最能體現(xiàn)出法律與管理的深度融合，在混合所有制改革初期就應(yīng)認(rèn)真考慮公司章程內(nèi)容的確定，建立有效制衡的法人治理結(jié)構(gòu)并逐步完善，從而達(dá)到有效制衡、協(xié)調(diào)運(yùn)轉(zhuǎn)的目標(biāo)，守住國(guó)有資產(chǎn)不流失的底線。企業(yè)應(yīng)有效利用混改契機(jī)，促使章程成為規(guī)范公司治理結(jié)構(gòu)的根本規(guī)范。

實(shí)踐中，法律部門對(duì)章程的審核可主要通過以下兩方面進(jìn)行：一是持股比例設(shè)置 ；二是“三會(huì)一層”的人員和權(quán)責(zé)設(shè)置。

一、章程審核中注意持股比例設(shè)置

混改后各方股權(quán)比例對(duì)企業(yè)重大事項(xiàng)的決策有很大影響，法務(wù)審核國(guó)企混改章程，可重點(diǎn)關(guān)注2/3、1/2、1/3和1/10這四個(gè)比例節(jié)點(diǎn)。

2/3和1/3。根據(jù)《公司法》第43條，國(guó)有股東的股權(quán)高于2/3的，基本可以實(shí)現(xiàn)對(duì)混改后企業(yè)的絕對(duì)控制。如果混改后選擇不絕對(duì)控股的，也不建議股權(quán)比例低于1/3，此時(shí)國(guó)有股權(quán)雖然對(duì)于混改后企業(yè)的普通決議事項(xiàng)難以起到?jīng)Q定性作用，但對(duì)于修改公司章程、增加或者減少注冊(cè)資本、公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，仍然可以發(fā)表決定性意見。對(duì)于原國(guó)有股東的非主業(yè)和非核心業(yè)務(wù)，可以考慮放棄1/3的持股比例。

1/2。國(guó)有股東擁有半數(shù)以上股權(quán)，除章程另有規(guī)定外，可對(duì)混改后企業(yè)一般事項(xiàng)進(jìn)行決策。這種情況和上文說的不到2/3，但高于1/3的情況類似。實(shí)踐中，筆者看到過約定持股各50%的情況，但筆者不建議這樣約定，可能會(huì)產(chǎn)生股東會(huì)僵局問題。股東擁有相同的表決權(quán)，如果意見存在分歧，就無法形成有效決議，影響公司經(jīng)營(yíng)。

1/10。根據(jù)《公司法》第39條第2款、第40條第3款、第101條第2款、第182條，有限公司擁有1/10以上表決權(quán)的股東有股東（大）會(huì)臨時(shí)會(huì)議提議權(quán)、股東（大）會(huì)會(huì)議召集和主持權(quán)、董事會(huì)臨時(shí)會(huì)議提議權(quán)和解散公司請(qǐng)求權(quán)。對(duì)于國(guó)有股東而言，擁有1/10以上的表決權(quán)，依然可以對(duì)自己認(rèn)為重要的事項(xiàng)提起股東會(huì)議，表達(dá)自己的意見和看法。如果股權(quán)比例低于10%，則很難實(shí)現(xiàn)對(duì)企業(yè)的有效監(jiān)管。