2020年1月30日，世界衛(wèi)生組織（WHO）確定本次疫情構(gòu)成了“國際公共衛(wèi)生緊急事件”（PHEIC），來自195個締約國的疫情監(jiān)視、旅行和貿(mào)易限制等措施不可避免。為祛弊病，強經(jīng)濟，政府強監(jiān)管必從衛(wèi)生、醫(yī)療延展及各行業(yè)、各領(lǐng)域……總體而言，這次疫情中并存著挑戰(zhàn)與機遇，是政府加強社會管理的信號，亦是企業(yè)開展合規(guī)經(jīng)營、防控風(fēng)險的契機。賽尼爾法務(wù)智庫將針對疫情可能引發(fā)的企業(yè)法律風(fēng)險進行梳理，并提供風(fēng)險應(yīng)對措施，希望能對企業(yè)有所幫助。

一、合同履行法律風(fēng)險

本次疫情導(dǎo)致的管制性封鎖、人流自主性隔離，各企業(yè)的經(jīng)營、運轉(zhuǎn)不同程度受限，各類供貨合同、服務(wù)合同、建設(shè)施工合同、運輸合同等的正常履行受到阻卻。在此情況下，不能依約履行合同一方可能有延期履行或合同變更、解除的訴求，另一方相應(yīng)地有保障權(quán)益、及時止損的考慮。

（一）關(guān)于疫情屬性的認定

1.“不可抗力”“情勢變更”和“商業(yè)風(fēng)險”的定義

《中華人民共和國民法總則》第一百八十條、《中華人民共和國合同法》第一百一十七條、第一百一十八條規(guī)定，“不可抗力”是指不能預(yù)見、不能避免、不能克服的客觀情況。根據(jù)不可抗力的影響程度，合同責(zé)任得以部分或者全部免除。

情勢變更原則，是指合同依法有效成立后，全面履行前，因不可歸責(zé)于合同各方的原因，使合同賴以成立的基礎(chǔ)或環(huán)境發(fā)生合同各方預(yù)料不到的重大變化，若繼續(xù)維持合同的原有效力則顯失公平，受不利影響的一方當(dāng)事人有權(quán)請求法院或仲裁機構(gòu)變更或解除合同。該原則在《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國合同法〉若干問題的解釋（二）》第二十六條中有所體現(xiàn)，并在司法實踐中由最高人民法院以批復(fù)的形式承認其適用。

最高人民法院在《關(guān)于當(dāng)前形勢下審理民商事合同糾紛案件若干問題的指導(dǎo)意見》中指出，“商業(yè)風(fēng)險屬于從事商業(yè)活動的固有風(fēng)險，諸如尚未達到異常變動程度的供求關(guān)系變化、價格漲跌等?！?/span>

　2.法律適用

2003年6月11日最高人民法院公布的法[2003]72號《關(guān)于在防治傳染性非典型肺炎期間依法做好人民法院相關(guān)審判、執(zhí)行工作的通知》（現(xiàn)已失效）中即規(guī)定，因政府及有關(guān)部門為防治“非典”疫情而采取行政措施直接導(dǎo)致合同不能履行，或者由于“非典”疫情的影響致使合同當(dāng)事人根本不能履行而引起的糾紛，按照《中華人民共和國合同法》第一百一十七條和第一百一十八條關(guān)于不可抗力的規(guī)定進行處理。

參考人民法院對非典疫情相關(guān)案件之判決，存在有以下的認定和處理方式：一是認為非典屬于不可抗力，導(dǎo)致合同不能履行，故免除不能履行合同一方當(dāng)事人的全部或合同責(zé)任；二是認為非典疫情系不可預(yù)知的災(zāi)害，經(jīng)營者受到經(jīng)濟損失是客觀存在的，損失超出了市場風(fēng)險的范圍，適用情勢變更原則由合同各方分擔(dān)損失；三是認為在非典疫情沒有演變成疫潮、尚不構(gòu)成對普通公眾的日常生活形成危害的情況下，合同一方當(dāng)事人不能以當(dāng)時非典疫情的出現(xiàn)作為免責(zé)解除合同的依據(jù)；四是認為非典疫情期間的經(jīng)營損失，屬于正常的經(jīng)營風(fēng)險，損失由經(jīng)營者自行承擔(dān)。人民法院的司法觀點主要傾向于將疫情認定為不可抗力，也有適用情勢變更、公平原則加以處理，還有個別認定為商業(yè)風(fēng)險由一方自擔(dān)損失，在各具體場景下的判定存有一定差異。

以上判例中，有相當(dāng)一部分是涉及租金減免的案件，反應(yīng)了中小企業(yè)因關(guān)門歇業(yè)、無營收的壓力而產(chǎn)生的強烈的租金減免訴求。對這類案件的處理，焦點仍集中在疫情屬于不可抗力、情勢變更亦或是商業(yè)風(fēng)險的問題上。凡支持減免租金的裁判觀點，一是認為疫情構(gòu)成情勢變更，當(dāng)減少租金；二是認為疫情屬于不可抗力，應(yīng)減免租金。不支持減免租金的，其中主要理由為疫情系正常商業(yè)風(fēng)險的一部分。

（二）企業(yè)應(yīng)對措施

如因本次疫情確導(dǎo)致合同目的不能實現(xiàn)，企業(yè)可援引“不可抗力”的法律規(guī)定和/或合同條款，主張解除合同、免除部分合同責(zé)任或待不可抗力經(jīng)過后繼續(xù)履行合同，但須注意以下幾個要點：一是應(yīng)及時通知對方，以使對方及時知曉不可抗力情形并采取補救措施以達到減損的效果；二是應(yīng)提供證明，就本次疫情，導(dǎo)致無法如期履行或不能履行國際貿(mào)易合同的，企業(yè)可向中國國際貿(mào)易促進委員會商事認證中心申請辦理與不可抗力相關(guān)的事實性證明；三是金錢給付義務(wù)并不受不可抗力因素的免責(zé)制約；四是在遲延履行期間發(fā)生不可抗力的，則不能免除遲延履行人的繼續(xù)履行義務(wù)。

結(jié)合所在區(qū)域的疫情嚴重程度、政府管制措施的強弱以及對合同履行的實際影響，如尚不構(gòu)成合同目的不能實現(xiàn)的條件，但是繼續(xù)維持合同的原有效力將顯失公平，則可以考慮適用情勢變更的情形，依據(jù)公平原則進行合同變更、共同分擔(dān)損失。

此外，企業(yè)作為不受疫情影響或守約的一方，應(yīng)當(dāng)注意防范合同相對方濫用不可抗力條款，惡意逃避，推卸合同義務(wù)或債務(wù)。審視相對方是否合法、合理地援用不可抗力條款的關(guān)鍵，主要包括是否達到了合同無法履行之境況、相對方是否履行了及時告知和提供證明的義務(wù)，相對方是否在不可抗力前就已經(jīng)發(fā)生了遲延履行的情形等。

二、公益性捐贈潛在法律風(fēng)險

在全國齊心阻擊疫情之際，涌現(xiàn)大批企業(yè)捐贈款物，支持疫情防控工作，履行社會責(zé)任。但須確保捐贈行為符合企業(yè)內(nèi)部制度和外部法規(guī)，以避免風(fēng)險和糾紛。

（一）企業(yè)公益性捐贈中的潛在法律風(fēng)險

1.如企業(yè)公益性捐贈的承諾不能按時兌現(xiàn)，則依照《救災(zāi)捐贈管理辦法》第三十三條規(guī)定，救災(zāi)捐贈受贈人除有權(quán)依法追要捐贈款物，還可向社會進行公告說明。

2.《中華人民共和國合同法》第七十四條規(guī)定，因無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以請求人民法院撤銷債務(wù)人的行為。據(jù)此，在企業(yè)的公益性捐贈行為與債權(quán)人具有利益沖突時，存在債權(quán)人行使撤銷權(quán)的風(fēng)險。在財產(chǎn)未實際交付，債權(quán)人當(dāng)然可以請求法院撤銷債務(wù)人的捐贈行為；在財產(chǎn)已實際交付的情況下，則不具有撤銷的條件。

（二）企業(yè)應(yīng)對措施

1.企業(yè)應(yīng)當(dāng)依法履行捐贈協(xié)議，按照捐贈協(xié)議約定的期限和方式將捐贈財產(chǎn)轉(zhuǎn)移給救災(zāi)捐贈受贈人。對不能按時履約的，應(yīng)當(dāng)及時向救災(zāi)捐贈受贈人說明情況，簽訂補充履約協(xié)議。

2.加強對外捐贈行為規(guī)范管理，規(guī)范公益性捐贈的決策機制，根據(jù)自身經(jīng)營實力和承受能力，確定對外捐贈支出的額度，有效維護股東權(quán)益，避免不當(dāng)?shù)膫鶛?quán)債務(wù)糾紛。

三、個人信息泄露法律風(fēng)險

（一）對公民疾疫信息處理的法律風(fēng)險

《傳染病防治法》第十二條規(guī)定，疾病預(yù)防控制機構(gòu)、醫(yī)療機構(gòu)不得泄露涉及個人隱私的有關(guān)信息、資料。

《中華人民共和國刑法》第二百五十三條之一規(guī)定，違反國家有關(guān)規(guī)定，向他人出售或者提供公民個人信息，情節(jié)嚴重的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金；情節(jié)特別嚴重的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。 違反國家有關(guān)規(guī)定，將在履行職責(zé)或者提供服務(wù)過程中獲得的公民個人信息，出售或者提供給他人的，依照前款的規(guī)定從重處罰。

（二）企業(yè)應(yīng)對措施

醫(yī)療機構(gòu)、用人單位等僅能嚴格依法向政府部門提供合法收集的勞動者感染新型冠狀病毒情況，不得擅自收集和傳播以電子或者其他方式記錄的能夠單獨或者與其他信息結(jié)合識別特定自然人身份或者反映特定自然人活動情況的各種信息，包括姓名、身份證件號碼、通信通訊聯(lián)系方式、住址、賬號密碼、財產(chǎn)狀況、行蹤軌跡等。相關(guān)單位應(yīng)當(dāng)切實保護公民的關(guān)于傳染病感染及防治的隱私權(quán)，未經(jīng)公民同意，不得泄露或公開披露公民隱私信息等，綜合平衡保護公眾知情權(quán)與公民個人隱私權(quán)。

四、勞動關(guān)系處理不當(dāng)法律風(fēng)險

中央和地方政府采取了包括隔離、封城、交通管制、延長春節(jié)假期、集中收治等一系列措施。該等情形下，在勞動關(guān)系領(lǐng)域必然引發(fā)一系列新問題。

（一）疫情對用人單位與勞動者建立勞動關(guān)系的影響

《中華人民共和國勞動合同法》第三條規(guī)定，訂立勞動合同，應(yīng)當(dāng)遵循合法、公平、平等自愿、協(xié)商一致、誠實信用的原則；《中華人民共和國就業(yè)促進法》第三十條規(guī)定，用人單位招用人員，不得以是傳染病病原攜帶者為由拒絕錄用?！吨腥A人民共和國傳染病防治法》第十六條規(guī)定，任何單位和個人不得歧視傳染病病人、病原攜帶者和疑似傳染病病人。

據(jù)此，感染過或疑似感染新型冠狀病毒肺炎，或者曾身處疫區(qū)在返崗工作或在求職時，用人單位不得對上述勞動者實施任何就業(yè)歧視。如用人單位存在就業(yè)歧視行為，勞動者可以根據(jù)情節(jié)嚴重程度主張就業(yè)平等權(quán)?！吨腥A人民共和國就業(yè)促進法》第六十二條規(guī)定，違反本法規(guī)定，實施就業(yè)歧視的，勞動者可以向人民法院提起訴訟，最高人民法院在2018年12月增設(shè)了“平等就業(yè)權(quán)糾紛”民事案由，勞動者可以據(jù)此直接提起民事訴訟進行維權(quán)。

（二）疫情對用人單位解除勞動關(guān)系的影響

根據(jù)《人力資源社會保障部辦公廳關(guān)于妥善處理新型冠狀病毒感染的肺炎疫情防控期間勞動關(guān)系問題的通知》(人社廳明電〔2020〕5號)的規(guī)定，對因感染、疑似感染或密切接觸新型冠狀病毒處于隔離治療期間或醫(yī)學(xué)觀察期間的勞動者以及因政府實施隔離措施或采取其他緊急措施導(dǎo)致不能提供正常勞動的勞動者，用人單位不得依據(jù)《中華人民共和國勞動合同法》第四十條、第四十一條以無過失性辭退或經(jīng)濟性裁員為由與勞動者解除勞動合同。

如果企業(yè)因受疫情影響導(dǎo)致生產(chǎn)經(jīng)營困難的，可以通過與勞動者協(xié)商一致采取調(diào)整薪酬、輪崗輪休、縮短工時等方式穩(wěn)定工作崗位，盡量不裁員或者少裁員。如需裁減人員的，按照人社部上述文件的要求，用人單位不得裁減被采取隔離治療、醫(yī)學(xué)觀察措施或被限制出行的勞動者，只能對具備工作條件的其他在職人員實施裁員措施，同時還應(yīng)符合《勞動合同法》第四十一條規(guī)定的實體和程序要件，向被裁減人員支付經(jīng)濟補償金。

如勞動者拒絕醫(yī)學(xué)隔離或配合治療等行為依法被追究刑事責(zé)任，用人單位可以根據(jù)《勞動合同法》第39條解除勞動合同。但如尚不構(gòu)成刑事犯罪，但已嚴重違反了單位的規(guī)章制度，用人單位亦可單方解除勞動關(guān)系。

（三）疫情對用人單位終止勞動關(guān)系的影響

根據(jù)《人力資源社會保障部辦公廳關(guān)于妥善處理新型冠狀病毒感染的肺炎疫情防控期間勞動關(guān)系問題的通知》(人社廳明電〔2020〕5號)的規(guī)定，在勞動者因感染、疑似感染或密切接觸新型冠狀病毒隔離治療期間或醫(yī)學(xué)觀察期間、政府實施隔離措施或采取其他緊急措施期間勞動合同到期的，勞動合同分別順延至醫(yī)學(xué)觀察期期滿、隔離期期滿或者政府采取的緊急措施結(jié)束。

具體情形下，勞動合同到期日應(yīng)調(diào)整為：

1.勞動者被直接采取隔離治療措施的，勞動合同到期日順延至“隔離期結(jié)束之日”。

2.勞動者被采取醫(yī)學(xué)觀察措施后未被確診為新型冠狀病毒肺炎患者的，勞動合同到期日順延至“醫(yī)學(xué)觀察期結(jié)束之日”。

3.勞動者先被采取醫(yī)學(xué)觀察措施，后又被確診為患者采取隔離治療措施的，勞動合同到期日順延至“隔離期結(jié)束之日”。

4.勞動者未患新型冠狀病毒肺炎也未被采取醫(yī)學(xué)觀察或隔離治療措施，只是被當(dāng)?shù)厝嗣裾拗瞥鲂械模瑒趧雍贤狡谌枕樠又?/span>“當(dāng)?shù)厝嗣裾冀獬写胧┲铡薄?/span>

五、訴訟活動法律風(fēng)險

（一）審判工作的開展和訴訟權(quán)利的保障

2020年1月28日，最高人民法院黨組召開專題會議暨應(yīng)對新型冠狀病毒感染肺炎疫情工作領(lǐng)導(dǎo)小組會議。會議指出要引導(dǎo)當(dāng)事人通過網(wǎng)上立案、訴訟、調(diào)解、信訪，就近跨域立案，跨區(qū)域遠程辦理訴訟事項，最大限度方便當(dāng)事人和律師參與訴訟；對開庭等活動原則上推遲，該延期審理的案件依法延期審理。

2020年1月30日武漢市中級人民法院發(fā)布公告，明確疫情防控期間，法院訴訟服務(wù)中心、證據(jù)交換中心和信訪接待大廳全部關(guān)閉。已經(jīng)排期（含公告）的開庭、調(diào)查、調(diào)解、質(zhì)證等訴訟活動和來訪接待等訴訟服務(wù)一律暫緩。法院將盡可能采取移動微法院、訴訟服務(wù)網(wǎng)、短信、電話等電子方式開展線上訴訟活動。

（二）企業(yè)應(yīng)對措施

1.訴訟時效

因本次新型肺炎疫情的發(fā)生以及事后采取的限制措施，我們將疫情及限制措施理解為不可抗力成為一種共識。如果企業(yè)就其債權(quán)處于訴訟時效期間的最后六個月內(nèi)，則可以適用訴訟時效中止的規(guī)定，即由不可抗力導(dǎo)致權(quán)利人無法行使請求權(quán)的，自訴訟時效中止的原因消除之日起滿六個月，訴訟時效期間屆滿。換言之，在因疫情引起的限制措施解除后六個月內(nèi)，企業(yè)的訴訟權(quán)利都將受到保護。

2.上訴期限

法律對上訴期限無任何可變性規(guī)定，且最高院暫未針對本次疫情中上訴期限的安排進行指示，故為避免因超過上訴期限而喪失上訴期，在出行受限的情況下，企業(yè)應(yīng)及時通過電話、微信、郵件等人民法院許可的方式向人民法院提交上訴狀。

3.其他訴訟活動

起訴、應(yīng)訴、開庭、申請強制執(zhí)行等一系列訴訟活動均受到疫情阻礙，需根據(jù)各個地區(qū)的限制措施程度和當(dāng)?shù)胤ㄔ喊才?，適時調(diào)整訴訟活動的參與方式。

                  （來源：賽尼爾法務(wù)智庫）