不管是企業(yè)、公司法務(wù)、法律顧問、律師，合同的談判、起草和審查修改都必然是工作組成部分，甚至是核心工作。每份合同雖然因合同標(biāo)的、標(biāo)的額、法律關(guān)系等不同而所有區(qū)別，但合同框架和條文構(gòu)成大同小異，無外乎部分條款用墨多少有異。因此，筆者認(rèn)為拿到一份交審合同不應(yīng)當(dāng)是手足無措，無從下手，合同審查有據(jù)可循。本文將介紹通用的合同法律審查的方式方法。

一、合同法律審查的三個(gè)維度——兩個(gè)務(wù)必、三個(gè)前提、十五個(gè)條款

（一）兩個(gè)務(wù)必：務(wù)必做充分溝通、務(wù)必熟悉合同涉及的專業(yè)領(lǐng)域

1.務(wù)必做充分溝通是合同法律審查的重要環(huán)節(jié)，也是最容易忽視或者說最容易放松警惕的環(huán)節(jié)。很多審查者存在這樣的心理，因合同金額很小、涉及領(lǐng)域陌生、與送審人溝通不暢、合同審查的時(shí)間緊任務(wù)重等因素，為圖方便省事，草草完成審核，在不與送審人溝通的情況下，直接閉門造車，草草提交審查成果?？梢韵胍?，此類合同審查的質(zhì)量是非常低的，也極容易因不了解該合同實(shí)情出現(xiàn)履行問題。合同法律審查務(wù)必須進(jìn)行充分的溝通，閉門造車只能固步自封，脫離實(shí)際。合同審查應(yīng)在充分溝通基礎(chǔ)上進(jìn)行，不能因怕麻煩而做毫無意義的應(yīng)付審查。

2.務(wù)必熟悉合同涉及的專業(yè)領(lǐng)域是合同審查的另一個(gè)重點(diǎn)要求，也非常容易被忽視和放松。每份合同文本背后都是生動(dòng)鮮活的業(yè)務(wù)，涉及經(jīng)濟(jì)活動(dòng)的方方面面，法律專業(yè)人員熟悉的業(yè)務(wù)領(lǐng)域畢竟有限，對(duì)合同涉及的形形色色的業(yè)務(wù)領(lǐng)域往往比較生疏，甚至一竅不通，如專業(yè)的海商業(yè)務(wù)、移動(dòng)互聯(lián)網(wǎng)業(yè)務(wù)、非定向融資工具業(yè)務(wù)、旅游娛樂產(chǎn)業(yè)等。如果對(duì)合同涉及領(lǐng)域的業(yè)務(wù)不熟悉，又不去鉆研，難言能出具高質(zhì)量的合同審查意見。但并非要求我們都要知識(shí)淵博，當(dāng)我們對(duì)合同所涉領(lǐng)域非常陌生時(shí)，“臨時(shí)抱佛腳”式的突擊學(xué)習(xí)可以派上用場，搞清此領(lǐng)域的基本概念，或者向相關(guān)專業(yè)的老師、朋友請(qǐng)教，這無疑將大大提高合同審查的效率和質(zhì)量。

（二）三個(gè)前提：知曉合同簽訂的背景和目的、了解送審合同文本提供方、詢問合同是否實(shí)際履行及履行中存在的問題

1.知曉合同簽訂的背景和目的是合同審查的第一個(gè)前提，即為什么各方要簽訂這個(gè)合同，要實(shí)現(xiàn)怎樣的商務(wù)目的，如果條件允許，重要的合同從創(chuàng)意、磋商到談判的整個(gè)過程都應(yīng)請(qǐng)合同審查人參與其中，充分了解合同訂立的背景和目的、現(xiàn)行文本規(guī)定的背后原因，對(duì)提高合同審查質(zhì)量大有裨益。

2.了解送審合同文本的提供方是合同審查的第二個(gè)前提。哪方起草的合同文本，一起會(huì)盡力趨利避害，如果是本方提供的合同文本，那合同審查的尺度即應(yīng)適當(dāng)放寬，重點(diǎn)放在如何保證本方利益最大化而又能說服合同相對(duì)方；如果是對(duì)方提供的合同文本，則合同審查的尺度要盡量扎緊，不考慮合同優(yōu)劣勢地位情況下，對(duì)合同中排除本方合同權(quán)利、增加本方合同義務(wù)的條款據(jù)理力爭進(jìn)行修改。

3.合同是否實(shí)際履行及履行中存在的問題，在倒簽合同情形下十分重要。并非所有的合同都等到文本簽訂后才正式履行，司法實(shí)踐中往往一些合同在文本簽訂前就已經(jīng)實(shí)際履行，審查的是補(bǔ)簽或倒簽的合同。針對(duì)此類合同，可能合作隱患或法律風(fēng)險(xiǎn)已經(jīng)產(chǎn)生，倒簽合同是一個(gè)規(guī)避風(fēng)險(xiǎn)、分?jǐn)傌?zé)任的時(shí)機(jī)，此時(shí)就不能按照一般規(guī)則設(shè)計(jì)和審查條款，應(yīng)植入現(xiàn)實(shí)需求，以實(shí)現(xiàn)本方合同利益最大化。

（三）十五個(gè)條款：合同標(biāo)題；合同主體；合同標(biāo)的；支付方式；權(quán)利義務(wù)條款；違約責(zé)任；解除合同的條件設(shè)置及啟動(dòng)；保密條款；知識(shí)產(chǎn)權(quán)；不可抗力；通知與送達(dá)；爭議解決；其他特別約定；合同收尾；附件

我國《合同法》分則根據(jù)合同標(biāo)的不同分為有名合同和無名合同，其中有名合同就有十五種之多，無名合同更是不勝枚舉。針對(duì)不同合同類型，合同文本中需要寫入多少條款、哪些條款是必備條款、哪些條款是可有可無條款，關(guān)系到合同各方的權(quán)利義務(wù)。《合同法》第十二條規(guī)定：“合同的內(nèi)容由當(dāng)事人約定，一般包括以下條款：（一）當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所；（二）標(biāo)的；（三）數(shù)量；（四）質(zhì)量；（五）價(jià)款或者報(bào)酬；（六）履行期限、地點(diǎn)和方式；（七）違約責(zé)任；（八）解決爭議的方法。當(dāng)事人可以參照各類合同的示范文本訂立合同。”但這八個(gè)條款當(dāng)然不能涵蓋合同各方權(quán)利義務(wù)的方方面面，筆者認(rèn)為一份完備的合同可以按需寫入以下十五個(gè)條款，以全面約定合同各方權(quán)利義務(wù)。

1.合同標(biāo)題：合同標(biāo)題是對(duì)一個(gè)合同性質(zhì)的認(rèn)定，決定了這個(gè)合同中各方的基礎(chǔ)法律關(guān)系。不可忽視合同標(biāo)題的作用，合同標(biāo)題應(yīng)準(zhǔn)確對(duì)應(yīng)合同各方真實(shí)的法律關(guān)系，杜絕以合法形式掩蓋非法目的或混淆法律關(guān)系的標(biāo)題，法院在認(rèn)定時(shí)也會(huì)回歸到原始基礎(chǔ)法律關(guān)系。

2.合同主體：簽訂合同的主體資格審查不可忽視，權(quán)利能力和行為能力是否與所簽訂的合同相匹配，避免因主體不適格導(dǎo)致已簽合同無效、被撤銷或不追認(rèn)歸為無效。

3.合同標(biāo)的：合同交易的對(duì)象要明確、具體，指向特定的或類型化的商品、服務(wù)，且不得違反特許經(jīng)營、限制經(jīng)營的規(guī)定；對(duì)合同商品、服務(wù)的價(jià)格明確；數(shù)量要明確，可以是框架合同具體詳見單項(xiàng)合同，也可以是具體單項(xiàng)合同。

4.支付方式：付款約定要明確，包括付款方式、付款的進(jìn)度節(jié)點(diǎn)；付款與發(fā)票開具的先后順序以及對(duì)開具發(fā)票的特殊要求。

5.權(quán)利義務(wù)條款：這是合同核心條款，也是商務(wù)談判的重點(diǎn)部分，需列明各方的權(quán)利義務(wù)，權(quán)利義務(wù)要基本對(duì)等，當(dāng)然根據(jù)合作中的商業(yè)強(qiáng)弱勢地位，權(quán)利義務(wù)也可有所傾斜，同時(shí)避免被認(rèn)定為格式條款歸為無效，此外要注意權(quán)利義務(wù)條款要關(guān)聯(lián)到相應(yīng)的違約責(zé)任。

6.違約責(zé)任：違約責(zé)任條款是合同履行過程中各方承擔(dān)責(zé)任的主要依據(jù)，違約責(zé)任應(yīng)以一定數(shù)額的違約金或者一定計(jì)算方式予以明確，避免模糊不清。違約責(zé)任的約定應(yīng)是對(duì)等的，對(duì)違約責(zé)任的上限和下限各方可以自由約定，但過高過低可以申請(qǐng)調(diào)整。在違約金與定金、實(shí)際損失并存時(shí)，應(yīng)做符合法律規(guī)定的約定。

7.解除合同的條件設(shè)置及啟動(dòng)：生效合同也應(yīng)有退出機(jī)制，在合同中約定合同解除的約定情形，起到維權(quán)和止損的效果。

8.保密條款：商業(yè)交往被合作方知曉的商業(yè)秘密，要設(shè)置保密條款，保證信息安全，泄密要承擔(dān)賠償責(zé)任。

9.知識(shí)產(chǎn)權(quán)：合作前的知識(shí)產(chǎn)權(quán)、合作中產(chǎn)生的知識(shí)產(chǎn)權(quán)、合作時(shí)對(duì)第三人知識(shí)產(chǎn)權(quán)的侵犯等，都要在合同中予以明確。

10.不可抗力：不可抗力條款寫入合同，出現(xiàn)不可抗力情形時(shí)，相互免責(zé)，擴(kuò)大損失過錯(cuò)方承擔(dān)。

11.通知與送達(dá)：合同中約定哪些情形需要進(jìn)行通知、通知應(yīng)當(dāng)以何種方式作出，通知如何才能構(gòu)成有效送達(dá)，避免無法送達(dá)導(dǎo)致的合同履行不暢甚至是相互扯皮，拉長問題解決期限。

12.爭議解決：明確約定合同出現(xiàn)糾紛訴訟或是仲裁，以及訴訟仲裁的具體管轄主體，遵循民事訴訟法律和仲裁法律的基本規(guī)定。

13.其他特別約定：特別約定一般是合同主體特別關(guān)注的合同要件，此條款應(yīng)做重點(diǎn)擬定和審查。

14.合同收尾：一般約定合同的生效時(shí)間、合同的簽訂份數(shù)及其他注意事項(xiàng)。

15.附件：最容易被忽視，但有時(shí)會(huì)成為解決爭議的關(guān)鍵條款，往往包括質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)、驗(yàn)收標(biāo)準(zhǔn)、陽光公約等等。